Sunny

王子犯法与庶民同罪，不管古今史上大都是一个美好的理想，当这一制度大致建立起来，就能通过法制建立上下互信体系。我国资本市场基础信用体系迟迟无法建立，原因就在于社会法制建设的缺失渗透深入了资本市场的骨髓。

近日证监会在持续了两年的监管行动中，发起了新一轮攻势，近日集中发布了《上市公司重大资产重组管理办法(征求意见稿)》等6部文件，规范上市公司并购重组行为。毫无疑问，证监会已经意识到，在一个内幕交易横行的市场上，所谓做强资本市场的注资重组会被异化内幕人士的天堂，看看中国远洋与ST金泰就一目了然，看看史上最牛散户刘芳如何纵横十三家上市公司、赚尽四十二个涨停板就一清二楚。这就是为内幕交易服务的“后门重组”，这个词是华生先生文章最先引用。

证监会面对史上最牛重组户、史上最牛散户有何良策？没有。甚至可以说，面对这些背景深不可测的最牛户，证监会本身也成为了弱势群体，他们在杭萧钢构等案例中成为被玩弄者，在此先让我们对证监会表示同情。不仅如此，虽然证监会历尽艰难获得了准司法权、最高院副院长奚晓明先生也强调证券民事的司法救济，但中小股民起诉杭萧钢构的结果仍是不予受理。一些人提供的理由是证监会无法证明其中存在内幕交易。这是一个可笑的理由。什么叫无法证明？如果股市如此异动，内部人士获利上亿还叫无法证明，那么，证监会与中小股民为了举证只能去干窃听等勾当了。这个理由的提供者还忘了一条，我国的证券民事司法实践中已经采取了国际通行的举证倒置法，举证无内幕交易是辩方的责任。

在没有认识到注资重组异化的严重性时，证监会也做了不少推波助澜的事，好在他们总算意识到了自身的责任不是为最牛重组户抬轿，而是他们的监管者。此次《上市公司重大资产重组管理办法(征求意见稿)》再次强调了举证倒置责任，希望以提升中小股东地位以及在信息年透明度方面的要求，将寻租可能性降到最低。如规定将股东大会审议通过重大资产重组方案的表决权比例由1/2以上修改为2/3以上，关联股东须回避表决，要求所有拟实施定向增发的公司，应当在第一时间公告定向增发预案，详细披露对投资者敏感的信息，等等。并且，证监会否决了否决了东软股份集团上市、美的电器对高盛的定向增发案。

为了表明自己并非专拍苍蝇不打老虎，日前召开由证监会主办的上市公司规范运作专题工作小组第四次工作会议召开，发改委、公安部、财政部、国资委等十二个部门与会，重点做好央企上市公司和金融类上市公司这些对市场影响大的公司的规范和发展工作。除了协调监管之外，此举无疑也是向央企以及有部属企业的部门打招呼，以求达成共识，这是证监会能够监管的首要条件。

笔者在为举证责任倒置叫了一次好之后，不准备再叫第二次，原因很简单，我们并不知道，如果上市公司不执行有关规定，如果上市公司不能及时公开信息，他们将受到何种处罚。到目前为止，除了广发证券等了了数起案例之外，面对大量或明或暗的内幕交易，我们看到的更多的是监管者的无力与无奈。

在业内已经试行了一段时间的《内幕交易认定办法》和《市场操纵认定办法》，已经对当然内幕人、法定内幕人、规定内幕人和其他途径获取内幕信息者的举证责任进行了合理划分，并且在证券民事司法实践中引入了举证倒置办法。此次是将举证倒置责任运用到并购重组市场，问题在于，并不是发布一个举证倒置的办法就能维护市场三公，普通投资者需要看到具体的案例才能重拾信心，可惜，理论与实践差距过大，车载斗量的文件没有换回一起保护中小投资者利益的里程碑式的案例。在以往的证券民事诉讼中，为了兼顾现实、保护各自利益，往往以投资者与上市公司妥协告终，这一妥协并非如美国上市公司为挽回信誉对中小投资者或者监管者进行巨额补偿，而是上市公司以破产退市大家无利相要挟，使中小投资者不得不知难而退。

复杂的问题在于，我国确实进入了一个并购重组提高减少关联交易、提高企业效率的高峰期，如何认定正常以提升价值为目的的注资重组，在瞬息万变的资本市场与监管效率之间取得平衡，也是大费周章之事，证监会很可能面对上市公司因为审核错过了最佳并购期的抱怨。在可操作性方面也存在一定问题，当上市公司预计筹划中的重大事件难以保密或相关事件已经泄露时，本着负责任的态度，公司应当及时向证券交易所主动申请停牌，并在停牌期间及时发布事件进展情况公告。有文章认为，“难以保密”很不好判断，甚至容易成为有关责任方推卸责任的借口，上市公司如果因此迟迟不申请停牌，投资者和监管机构似乎也拿它们没什么办法。

对于证监会而言，所能做的是在今后的公司上市审核中要求所有企业整体上市，以避免中国远洋式的尴尬，也避免本已极端匮乏的监管人力的无谓浪费，同时以严厉的处罚警告所有内幕交易者所要付出的沉重代价，在获得准司法权后，证监会并非无牙之虎，他们需要的是勇气，增设并购重组审核委员会能让他们更有权利，不一定会让他们更具勇气。

在更高的层面上，有关部门应该认识到民事救济的重要性，真正实行举证倒置。需知，一个保护中小投资者重拾信心、一起让内幕交易者闻风心惊的典型案例，远胜于文山会海与百万雄文。

叶檀申草注：幸福的周末又到，祝周末快乐！
昨转发韩方明兄文，有反对者继续重扛经济安全大旗反击。今天继续贴洛华兄一篇文章，看看所谓的经济安全到底是怎么回事。说实在的，国外油价低靡期没有进行石油储备，现在油价居高不下大张旗鼓表示要购买储备油，简直像管清友先生所说的，不是愚蠢，就是别有用心。

美国石油化工股份有限公司：

我是一个老实本分的美国公民，自从我的先祖乘坐“五月花”号逃离那个专制暴政的欧洲大陆以来，祖祖辈辈都生活在这篇自由的土地上。我们相信人的价值，人的尊严，坚守着“不自由，毋宁死” 的理想，遵循着“众生平等”的信念。可是现在，你们公司的商业利益和行为已经严重背离并破坏了所有这些我们建国父辈们的理想。

我对你们的指控包括以下几个方面：

一、动用国家资源，实现经济垄断
1998年开始，你们动用了华盛顿的院外游说集团向美国政府施压，使其采取了前所未有的反成品油走私行动。当时，墨西哥的汽油价格远低于国内油价，但是你们垄断了全国60％以上的加油站，为了确保你们的垄断利润，并使你们那些低效率运行的工厂继续开工，你们动用国家资源来进行反走私行动。
作为有正义感，并且遵纪守法的美国公民，我赞成执法机关的行动。但是，你们在此后的几年时间里面，并没有抓紧基于去海外收购低价的油田，而是用大量的现金在国内收购加油站。这个疯狂的举动不仅使得你们进一步垄断的美国国内的汽油零售业，也使你们的总裁获得了当年美国10大经济风云人物的称号。现在回想起来，你们并没有足够的动机去海外开拓油田，为美国的能源安全做出贡献，你们只是从本集团公司的局部利益出发来考虑问题。确保美国的石油安全并不是你们的最终目的，而确保你们在美国市场的垄断地位才是你们的根本目的。
你们不仅垄断了美国市场，还为了进一步巩固你们的垄断地位而丧失了为美国获得能源安全的宝贵机遇，当时国际市场原油最低达到每桶10美元。

二、低价向海外投资人出售股票，造成国有资产流失
伊拉克和我们有什么关系？他们的货币第纳尔一落千丈完全是他们缺乏劳动生产力的必然结果。可是，你们为了保证伊拉克第纳尔和美元汇率的稳定，居然去伊拉克上市发行股票。把我们美国最好的国有资产拿到伊拉克去向海外投资人低价出售，只要这些投资人将美元换成第纳尔就可以购买廉价的美国石化股票，发行价格仅有每股1.6美元。你们把从美国国内赚到的垄断利润如此轻松地分配给了海外投资人，完全背离了国有资产为民所有的根本原则。
2000年，你们在伊拉克发行了大约160亿股票，筹集资金却很少，海外投资人为了购买你们的股票，把美元都换成了第纳尔，你们认为这样就可以保证第纳尔的汇率稳定。作为一个有世界观和责任心的美国人，我不反对伊拉克第纳尔的稳定，但是我反对用国内纳税人的钱去实现这个目的。

三、高价向国内投资人发售股票，严重歧视国内民众利益
你们在发行了以伊拉克第纳尔标价的股票之后，很快发现融资额太少，为此，你们又在2001年回到美国国内，以每股4.2美元的高价发行股票，要知道，当时伊拉克市场上流通的美国石化股票的股价仅相当于这个价格的40％。你们从国内市场融资之后，建立了许多炼油厂，再一次错失了去海外市场收购原油储备的机会。当时市场原油价格大约为20美元。

四、关联交易打压子公司普通股东利益
你们控制了大量的子公司，利用这些公司去上市融资。但是却不肯给子公司普通股民任何利益。你们通过各种关联交易，使得子公司简直成为了你们可以肆无忌惮压榨的现金奶牛。普通股民根本得不到任何好处，子公司的利润完全由你们控制，子公司股民的命运完全被你们掌握。你们的贪婪和独断实在是美国建国以来罕见的。

五、控制国内市场
和你们控制加油站的目的一样，你们认为控制炼油厂就能够更好地控制国内市场。即便将来美国市场对外开放，其他国家的石油公司也无法很快在美国国内建立起炼油厂。你们不仅剥夺了国内人民享受低价汽油的权利，还剥夺了国内投资人按照“同股同权”的原则以相同价格购买同一家公司股票的权利，从而在根本上背弃了美国的建国理念。在最近有关向国内投资人无偿赠送股票的提议中，你们居然以“照顾伊拉克股东的合法权益为由”一再拖延，根本不担心我们美国国内的合法权益。

也许，你们在华盛顿的朋友能够帮助你们化解任何国内法院的诉讼，但是不管怎样，我认为解决所有这些问题的根本出路在于将美国石化公司进行公众化，防止这个公司被某个利益集团私有化。美国石化股份公司长期歧视国内股民和消费者，应该得到果断而有效的纠正，我知道你们在华盛顿和国会山有许多的朋友，因此，我不打算去向美国国务院国资委，美国商务部公平市场委员会和美国证监会提出我对你们的指控，而是决定向我所在的同尼.海斯（Tony Hayes County）县法院递交对你们的起诉书。